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《法理学》第四章 法的作用与法的价值

来源:天任考研  |  更新时间:2022-09-14 16:41:49  |  关键词: 《法理学》

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《法理学》第四章 法的作用与法的价值

第四章 法的作用与法的价值

一、法的作用

法的规范作用

1.指引作用

概念

法律规范对本人行为起到的导向和引导的作用

 

规范指引

确定性指引

不允许选择

不确定性指引

允许选择

个别指引

法的指引作用不是个别性指引

2.评价作用

概念

法作为人们对他人行为的评价标准所起的作用

专门评价

效力性评价,如裁判和决定,有国家强制力保障

社会评价

舆论性评价,如发帖和讨论,无国家强制力保障

3.预测作用

 

概念

人们根据法可以预先估计人们相互间将怎样行为以及行为的后果等,从而对自己的行为作出合理的安排

4.教育作用

概念

通过法的实施,使法对一般人的行为产生影响

 

示警作用

通过对违法行为人实施制裁,对包括违法者本人在内的一般人均起到警示和警戒的作用

 

示范作用

通过对合法行为加以保护、赞许或奖励,对一般人的行为起到表率和示范的作用

5.强制作用

 

概念

法可以用来制裁、强制、约束违法犯罪行为,作用对象是违法犯罪者的行为

法的社会作用

1.维护阶级统治

统治阶级用法律在经济上确认和维护自己赖以存在的经济基础

统治阶级在一定条件和限度内,也在法律中规定一些对被统治阶级有利的条款

2.执行社会公共事务

规范作用社会作用

联系

相辅相成,法的规范作用是手段,法的社会作用是目的

区别

法的规范作用

法的社会作用

考察基点

从法律规范角度考察

从法的本质角度考察

作用对象

作用于法律调整的社会关系

作用于整个社会

存在方式

直接作用

间接作用

前提条件

前提是立法和法律实施

前提是良法与善治

法的作用局限

(1)法律调整的范围是有限的

(2)法的特性与社会生活的现实之间存在着矛盾

(3)法律制定和实施受人的因素的制约

(4)法的实施受政治、经济、文化等其他因素的制约

例1:下列关于法的作用的表述,正确的是(2012单3)

A.法的作用只能通过守法的方式来体现

B.法的规范作用是法的社会作用的目的

C.法的规范作用是法对人们的意志与行为发生的间接影响

D.法的作用根本上取决于生产关系或生方式自身的生命力

例2:下列关于法律作用的表述正确的是(2016单3)

A.强制作用不属于法律的规范作用

B.只有公法才具有维护阶级统治的作用

C.法律的规范作用通过法律的社会作用来实现

D.法律的规范性与确定性使得法律具有预测作用

例3:《中华人民共和国合同法》第44条第1款规定:“依法成立的合同,自成立时生效。”下列关于本条文的表述,正确的是(2014单5)

A.该规定属于法律原则    B.该规定具有指引作用

C.该规定属于禁止性规则    D.该规定意味着我国《合同法》没有溯及力

例4:下列选项中,属于法的维护阶级统治作用的是(2009单9)

A.维护人类社会的基本生活条件  B.调整统治阶级与同盟者之间的关系

C.保护全体经营者和消费者的权益  D.保障社会成员的基本人身安全

例5:我国社会主义法律的社会作用主要是(2011法多26)

A.确立和维护人民民主专政的国家制度 B.确立和维护社会主义的经济制度

C.确立和维护和谐稳定的社会秩序  D.通过法的创制和实施,推动社会变革与进步

二、法的价值

(一)秩序

1.法律秩序就是通过法律调整建立起来的人与人、人与社会之间相对稳定、和谐有序的状态。

2.法律有助于社会秩序的建立与维护

(二)自由

1.概念:指主体的行为与法律的既有规定相一致或相统一。

2.法律确认和保障自由:

(1)确认自由:权利+义务

(2)保障自由:限制国家权力;界定自由的范围;禁止任意放弃自由;确立救济手段与程序

(三)平等

特点:(1)平等是一个历史的范畴。

(2)平等并不等于平均

(3)平等要求排除特权和消除歧视:

(4)平等与差别对待是有条件共存的

(四)人权

1.特点:(1)人权是普遍性的权利

(2)人权是本源性的权利

(3)人权是综合性的权利

(4)人权是历史发展的产物。

2.分类:(1)个体人权和集体人权;

个体人权:公民权利和政治权利+经济、社会和文化权利(联合国人权公约)

(2)一般社会群体的权利和特殊社会群体的权利。

(五)正义

1.分类:实体正义+程序正义

2.特点:(1)正义既有普遍性又有特殊性

(2)正义既具有超时代性又具有时代性

(3)正义既具有客观性又具有主观性

3.作用:(1)正义是法律的存在根据和评价标准

(2)正义是法律发展和进步的根本动因

(3)正义适用于具体的法律实践

(六)效率

实现效率价值的方式:

1.确认并保障主体的物质利益

2.确认和保护产权关系

3.确认、保护、创造最具有效率的经济运作模式

4.承认和保护知识产权

5.设立法律责任、赔偿与惩罚等机制

(七)价值冲突

1.个体之间

2.共同体之间

3.个体与共同体之间

)法价值冲突的解决原则

1.价值位阶原则:价值排序

2.个案平衡原则:适用于同一位阶的法的价值冲突,必须综合考虑主体之间的特定情形,使个案的解决能够适当兼顾双方的利益

3.比例原则:为保护较为优越的法律价值不得不侵害另一价值时,不能逾越达此目的的必要程度。

4.人民根本利益原则

例1:下列关于人权的说法,不正确的有(2017多47)(2017法多22)

A.只存在个体人权,不存在集体人权

B.人权是指宪法规定的公民基本权利

C.马克思主义法学认为,人权是历史发展的产物

D.人权具有超时代性,所以人权价值属于本源性价值

例2:下列关于人权的表述,正确的是(2016法单3)

A.人权就是指公民权利和政治权利  B.人权价值可作为立法与司法的指导

C.人权是超越时代和历史的基本权利  D.人权的主体是公民,其内容由宪法加以规定

例3:2016年9月,国务院新闻办公室公布《国家人权行动计划(2016-2020年)》。对我国人权事业发展做出全面部署,对此下列说法正确的有(2018多42)(2018法多22)

A.国家对保障人权负有重要责任  

B.人权就是公民依据宪法和法律享有的权利

C.现代人权的保护需要通过立法予以确认

D.司法机关在审判时应尊重和保障当事人的人权

例4:2016年12月16日,教育部颁布了新修订的《普通高等学校学生管理规定》,其中第55条第1款规定,在对学生作出处分或其他不利决定之前,学校应当告知学生作出决定的事实,理由和依据,并告知学生具有陈述和申辩的权利,听取学生的陈述和申辩。该规定集中体现的法律价值是(2018单3)

A.正义    B.安全   C.秩序   D.效率

例5:“公民在法律面前人人平等”的原则要求(2007多49)

A.所有的公民都应无差别地享有相同的法律权利

B.任何合法权利受到侵犯的公民都应一律平等地受到法律的保护

C.所有的公民都应毫无例外地履行相同的法律义务

D.对任何公民的违法犯罪行为都必须依法追究其法律责任

例6:“和为贵”是中国传统法律文化的重要内容之一,关于该观点的当代意义及价值,下列说法正确的是(2018单9)(2018法单4)

A.“和为贵”与自由、平等的法律观念无法兼容

B.“和为贵”对调节制度的实施可以起到积极作用

C.“和为贵”观念不利于维护社会公平和秩序

D.信访制度是“和为贵”在当代法律制度中的重要体现

例7:下列关于法的价值的表述,能够成立的有(2013多50)(2013法多22)

A.法的价值影响人们的法律实践活动

B.法律的各种主要价值之间存在一定的冲突

C.与法律原则相比,法律规则更能体现法的价值

D.除了正义,自由的秩序外,不存在其他法的价值

例8:张某因迟到被拒绝登机,在机场吵闹不休、殴打航空公司工作人员,被公安机关依法行政拘留,航空公司出于安全考虑将张某列入“拒绝承载人员名单”,下列关于该乘客的说法,正确的有(2018多44)(2018法多24)

A.航空安全优先于张某乘坐航班的自由

B.对张某的治安处罚,可因其有立功表现而减轻或免除

C.航空公司因张某迟到而拒绝其登机,侵犯了他的公民权利

D.将张某列入“拒绝承载人员名单”,是航空公司追究其民事责任的具体表现


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